Заключение прямого договора заказчика с субподрядчиком возможно

Добрый день! У нас сложилась ситуация по договору (капитальное строительство),  когда нужно заключить договор субподряда напрямую с заказчиком, при наличии основного генподрядчика. В разрешение на строительство прописан генподрядчик. Существует ли запрет на такую схему заключения договора?

Порядок заключения и исполнения договоров подряда на строительство объектов (в том числе реконструкция, реставрация, капремонт и т.д.) установлен рядом законодательных норм: ГКУ (параграф 3 гл. 61), ХКУ (гл. 33), постановление КМУ от 01.08.2005 года № 668 (далее «Общие условия»).  Независимо от средств финансирования и формы собственности сторон договора, соблюдение норм предусмотренных  «Общими условиями»  является необходимым условием законности сделки. Согласно ч.1 ст. 323 ХКУ к договорам субподряда применимы те же требования, что и к договорам подряда.

Ч. 1 ст. 319 ХКУ предусматривает возможность заключения договоров заказчика с несколькими подрядчиками.  Однако ввиду неделимости предмета договора на капитальное строительство, стороны при заключении договора должны определить количество ответственных подрядных организаций, и их солидарную ответственность. В указанном случае обязанность согласования действий подрядчиков лежит на заказчике.

Согласно ст. 318 ХКУ (дублируется в 875 ГКУ) по договору подряда на капитальное строительство подрядчик берет на себя обязательство, по заказу другой стороны выполнить определенные  договором строительные работы, а заказчик оплатить их.  Эта же статья, наравне с п. 5 «Общих условий», среди значимых условий договора называет порядок привлечения субподрядчиков.  Соответственно, во всех договорах подряда должен быть четко оговорен порядок привлечения субподрядчиков – вид (форма) согласования, процесс выбора субподрядчика, порядок расчетов, распределение ответственности и рисков, и т.д.

Так же согласно постановлению КМ №466 от 13.04.2011 года, регламентирующего порядок оформления разрешение на проведение строительных работ, а именно п. 23 предусматривает переоформление разрешения в случае смены генподрядчика или подрядчика.

При исследовании самих определений, закрепленных законодательством, в частности «Общими условиями»  можно отметить следующее:

подрядчик — по договору подряда осуществляет и передает заказчику выполненные работы (объект);

генеральный подрядчик — подрядчик, который несет полную ответственность по отношению к заказчику за результат работы субподрядчиков;

субподрядчик — подрядчик, привлеченный к выполнению работ генподрядчиком на основании договора субподряда.

 Учитывая перечисленное, следует, что сама суть субподряда состоит в том, что субподрядчик привлекается через генподрядчика, и перед ним же и несет полную ответственность за исполненные работы.  В случае же заключения договора с несколькими подрядчиками, при смене одного из них, будет необходимо переоформление разрешительных документов, аналогично, как и при смене генподрядчика.

Google